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业务研究

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律师取证的变革——从公证到时间戳

时间:2020年10月29日

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一、选题的背景及目的

本次选题的灵感来源主要是合伙人定的本次论坛的主题为“变革”,结合最近的工作实务,本人通过学习和运用时间戳取证,感受到了时间戳取证与公证取证的区别。因此,借此机会想与大家共同学习和探讨。我也相信所里有一部分同事已经可以熟练运用时间戳取证,有一些同事可能和我一样刚刚接触这项业务,因此,通过本次讨论,希望可以通过对比二者的不同,进一步学习律师取证业务,与大家一起进步。同时,欢迎各位前辈赐教、拍砖。

二、公证证据在民事诉讼中的证据效力之法律依据及取证程序

(一)法律依据

《中华人民共和国公证法》第三十六条规定:“经公证的民事法律行为、有法律意义的事实和文书,应当作为认定事实的根据,但有相反证据足以推翻该项公证的除外。”

《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定:“经过法定程序公证证明的法律事实和文书,人民法院应当作为认定事实的根据,但有相反证据足以推翻公证证明的除外。”

《最高人民法院关于民事诉讼证据》第十条规定:“下列事实,当事人无须举证证明:……(七)已为有效公证文书所证明的事实。”

从上述法律规定均可以表明,公证证据在民事诉讼中可以直接作为认定事实的根据,除非有相反的证据足以推翻公证认定的事实,其证明效力强于一般、普通证据的证明效力。这是源于出具公证书的公证机构——公证处,是依据《公证法》依法设立的不以营利为目的,依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构,受到法律的规范,公证书的出具具有严格的程序要求,因此在此前提下,公证书认定的事实受到广泛的认可。

(二)取证流程

律师去公证处取证的流程除了应按照公证法的要求遵守公证程序外,一般还承担着链接当事人与公证处的作用。以知识产权保护为例,事前,律师会接到当事人的委托,听取当事人对侵权行为的描述,并要求当事人发送权利文件并进行核验。综合当事人提供的信息及材料后,分析总结如何进行侵权行为的保全才是最完善的,有利于诉讼中提供相应证据的,比如侵权人的主体信息的保全,与当事人拥有的权利的对应的侵权行为的保全等。同时,律师会联系公证处及公证员,协商好取证时间,并按照公证处的要求通知当事人准备好委托手续材料、权属文件等,最后,建议当事人派一名代表与律师共同去公证处取证。

取证的过程根据公证处的要求不同,可能是由当事人或律师亲自操作,可能是和公证员沟通后由公证员进行操作,取证完成后,律师在接到公证处的通知后,通知客户付款并领取公证书。

三、时间戳证据在民事诉讼中的证据效力之法律依据和取证流程(一)法律依据

根据《最高人民法院关于互联网法院审理案件若干问题的规定》第十一条之规定:“当事人提交的电子数据,通过电子签名、可信时间戳、哈希值校验、区块链等证据收集、固定和防篡改的技术手段或者通过电子取证存证平台认证,能够证明其真实性的,互联网法院应当确认。”

该款规定认可了可信时间戳、区块链等电子证据的法律效力,但前提是能够证明其真实性,如何证明其真实性,我们后面再详细讨论。

关于可信时间戳

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百度百科上对可信时间戳的定义是,由权威可信时间戳服务中心签发的一个能证明数据电文(电子文件)在一个时间点是已经存在的、完整的、可验证的,具备法律效力的电子凭证,可信时间戳主要用于电子文件防篡改和事后抵赖,确定电子文件产生的准确时间。

其实可信时间戳主要运用的也是区块链技术,我们目前了解到的可以做时间戳取证的官网名称为“联合信任时间戳服务中心”,网址为https://www.tsa.cn/。主办单位名称为北京联合信任技术服务有限公司,官网介绍,这家公司成立于2005年9月,是中国科学院国家授时中心参股的一家国家级高新技术企业和中关村高新技术企业。

(二)取证流程

取证分为手机端、电脑端及使用联合信任时间戳服务中心提供的取证系统进行取证三个渠道。手机端由权利卫士APP提供,分为录屏、录像、拍照、录音、网页取证、时间戳验证六个功能。我们主要使用的是录屏取证和时间戳验证两个功能。

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电脑端的取证主要参考为联合信任时间戳服务中心提供的操作指引,主要包括前期准备、电脑清洁步骤、录屏取证、固化留存、时间戳验证四个步骤。

取证系统的取证我本人还未正式操作过,如果有时间可以让同事详细讲解。

四、公证与时间戳的区别与优劣比较

1、适用的范围不同:公证的适用范围更广,包括遗产继承、招标投标、现场公证以及债权文书的强制执行等。而时间戳目前主要用于电子证据保全,我们目前看到的时间戳的运用主要是在侵权诉讼中,欢迎补充。

2、取证程序不同:相对于时间戳,公证的程序更为严谨复杂,时间戳更为便捷一些。但由于时间戳仍属于新生事物,其运作原理、工作程序尚不明晰,因此,在面对一些标的额较大的案件时,是否可以选择使用时间戳仍需谨慎考虑。

3.收费模式不同:相对于公证,时间戳在一些标的额较小、案情较为简单的案件中,更为经济适用,时间戳选择的是按时长或取证的文件数目收费,比如单个网页截图为10元一张,录像取证则为5分钟10元,如果我们取证时间较短或仅需取证几张图片的,出于为客户节省成本的目的,在能够达到证明目的的前提下,可以推荐选择时间戳取证。

4、提供的证明文书及证明形式不同,公证最后呈现的证明文书为公证书,记载了详细的操作步骤并附有附件提供操作的具体截图或录像;但弊端是,在实际操作过程中,公证处可能要求详细的操作步骤需要由律师或当事人来书写,加大了律师的工作量。时间戳提供的是一张pdf格式的可信时间戳认证证书和一份tsa格式的文件,时间戳认证证书仅记载申请人、申请时间、申请文件的名称等基本信息,无需书写操作步骤。但需要使用tsa格式的文件登录时间戳验证中心对取证文件进行二次验证,证明该文件自完成之日未被篡改。

五、结语

无论是时间戳取证还是公证取证,都是我们在实际业务中根据具体案件需求的不同需要掌握的一种取证形式,只不过时间戳取证给我们提供了一种新型的取证选择,在互联网大环境下,我们需要探索这种新型取证方式在不同情境下的运用,为客户提供更有利于保护其利益效率更高的服务。