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业务研究

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谈谈代理诉讼案件的心得体会(二)

时间:2019年10月18日

邵律师从他近期代理的三起典型案件说起,与律所同仁一起分享了办理执行案件、民事二审案件、刑事案件中的心得体会和经验。

案件一:克服案件执行中遇到的土地过户税务难题

在一起依据“以物抵债”裁定办理土地使用权变更登记的执行案件中,遇到了税务难题。根据山东某县税务部门关于办理程序的介绍,本案办理土地使用权的变更登记需要完税证明,即需取得被执行人(转让方)与执行申请人(受让方)两方均已完成税款清缴作为前提条件。他简要介绍了执行案件中土地使用权变更登记的法律规定和目前在司法实践中转出方和转让方需将税款均予以清缴的通行做法,据此完成该宗土地的变更登记可能需要缴纳约600多万元的税款。之后他又介绍了国家税务总局在2015年的一份《关于契税纳税申报有关问题的公告》,该公告明确“根据人民法院、仲裁委员会的生效法律文书发生土地、房屋权属转移,纳税人不能取得销售不动产发票的,可持人民法院执行裁定书原件及相关材料办理契税纳税申报,税务机关应予受理”。经过邵律师与山东某县税务局的多次沟通、研讨,最终只让执行案件的申请人作为土地的受让方承担了依法应由其承担的契税和印花税130多万元,改变了当地税务部门之前关于执行申请人应将原土地使用权人和受让方的全部税款都予以结清才能办理土地使用权证变更登记的固有观点。成功为当事人办理完成了土地使用权证的变更登记。

案件二:合同纠纷二审胜诉案

在一起以中央某著名媒体为被上诉人的案件中,邵律师代理上诉人。在五个案件一审均败诉的情况下,邵律师认真分析了一审判决的主要观点,并再次梳理了案件的相关证据,重新拟定了二审上诉的主要思路,即围绕着举证责任分配作为二审的主要核心观点。在二审的庭审和书面代理意见中,重点论述了本案应完全遵循《最高人民法院关于买卖合同司法解释理解与适用》的“主旨”、“释义”、“适用”的相关内容和精神。最终二审法院完全采纳了邵律师的代理意见,取得了五个案件全部二审改判的胜诉判决。

案件三:侵权著作权刑事案成功取保候审

最后,邵律师介绍了刚刚办理完成的一起侵犯著作权刑事案件为犯罪嫌疑人成功取保候审的案件。该案件属于涉嫌手机网络游戏计算机代码的著作权侵权的刑事案件。在刑事案件举报人、公安机关办案人员两次计算机代码比对鉴定均超过95%的不利局面下,重新建议犯罪嫌疑人家属委托相关鉴定机构再次进行计算机代码重合率的比对鉴定。律师在几次会见犯罪嫌疑人、与手游代码编程专家多次研讨,并几次与鉴定机构工程师开会沟通交流案件后,初步认为之前的两次鉴定可能存在鉴定样材的取样、鉴定范围的界定、鉴定方法等方面存在误差和问题。在重新委托的鉴定意见书正式出具后,邵律师又与公安办案人员以及检察官深入沟通介绍案件的重大疑点和问题。最终说服检察官不予以批捕,犯罪嫌疑人成功取保候审。

培训会议上,大家踊跃发言交流,现场气氛活跃。大家纷纷表示希望全所的律师以后能就自己案件办理的经验和心得,多与律所的同仁进行分享与经验交流。